一、中外合資經營企業的特點

1、中外合資企業的含義：亦稱股權式合營企業。它是由外國公司、企業和其他經濟組織或者個人同中國的公司、企業或者其他經濟組織，依照中國的法律和行政法規，經中國政府批準，設立在中國境內的。由雙方共同投資、共同經營，按照各自的出資比例共擔風險，共負盈虧的企業。

2、中外合資經營企業特點：

(1)   合營企業的一方為外國合營者，另一方為中國合營者。

(2)   中外合營各方共同投資、共同經營，按各自的出資比例共擔風險(合作企業是按協議規定比例)、共負盈虧。其中，外方經營者的出資比例一般不低于合營企業注冊資本的25%，否則，便不享受合營企業的待遇。

(3)   合營企業的組織形式為有限責任公司，合營各方對合營企業的責任的各自認繳的出資額為限。董事會為最高權力機構。

(4)   合營企業是經中國政府批準設立的中國法人，必須遵守中國的法律和行政法規，并受中國的法律和行政法規的保護。   

 

一、            中外合資經營企業法的基本原則

1、維持國家主權原則(最基本的原則)

2、平等互利原則：主要表現在以下方面：

（1）企業的出資比例由合營雙方協商，合營一方向第三者轉讓出資須經合營各方同意；

（2）合營各方實物或者工業產權、專有技術出資，其作價由各方公平協商或請各方同意的第三者評定。

（3）董事長和副董事長由合營各方協商或由董事會選舉

（4）期限由各方據法律共同商定，企業發生虧損不能繼續經營時，經各方同意可提前終止合同；

（5）合營各方發生糾紛的，先由董事會協商，解決不了，可經合營各方協商，共同決定在中國仲裁機構仲裁，或在第三國仲裁。

     3、遵守國際慣例原則。表現如下：

(1)   企業最高權力機構采取國際上慣用的董事會制度；

(2)   對外國合營者給予一定的優惠待遇；

(3)   對設立分支機構及仲裁等事項，采用國際慣例做法。

 

二、            設立中外合資經營企業的條件和法律程序

（一）設立合營企業的條件：有以下情況的，不予批準：（和禁止類基本）

（1）    有損中國主權的

（2）    違反中國法律的

（3）    不符合中國國民經濟發展要求的

（4）    造成環境污染的

（5）    簽訂的協議、合同顯屬不公平的，損害合營一方權益的。

 

（二）設立合營企業的審批機關

設立合營企業的審批機關是國務院對外經濟貿易主管部門。國家規定的限額以上，由國務院對外經濟貿易主管部門負責核準。

審批權限以內，可由國務院授權的省、自治區、直轄市人民政府及國務院有關行政機關審批，報國務院對外經濟貿易主管部門備案（注意區分：省級審批－＞國備案）

 

（三）設立合營企業的法律程序

1、由中外營者共同向審批機關報送有關文件；

2、審批機關審批。審批機關應當在收到全部文件之日起3個月內決定批準或者不批準。均通過國務院對外經濟貿易主管部門發批準證書。　（合作企業是45天決定）

3．合營企業應當自收到批準證書后1個月內按照國家有關規定，向工商行政管理機關辦理登記手續。

 

四、中外合資經營企業的注冊資本與投資總額（全部掌握）

（一）合營企業的注冊資本

合營企業的注冊資本，是指為設立合營企業在工商行政管理機關登記注冊的資本，應為合營各方認繳的出資額之和。

1．在合營企業的注冊資本中，外國合營者的出資比例一般不得低于25%。

2．合營企業在合營期限中內，不得減少其注冊資本。

A、          但因投資總額和生產經營規模等發生變化，確需減少注冊資本的，須經審批機關批準。

B、          增加注資，經合營各方協商一致，并由出席會議的董事一致通過，報原審批機關核準

C、          增減注冊資本后，應修改合營企業章程，并辦理變更登記。

3．合營企業的注冊資本應符合《公司法》規定的有限責任公司的注冊資本的最低限額。

 

（二）合營企業的投資總額

1、含義：合營企業的投資總額是指按照合營企業的合同、章程規定的生產規模需要投入的基本建設資金和生產流動資金的總和。由注冊資本與借款構成。

合營企業注冊資本與投資總額的比例，其主要內容如下：（全部掌握）

（1）投資總額在≤300萬美元的，注冊資本至少應占投資總額的7/10；

（2）300萬美元＜投資總額≤1000萬美元的，注冊資本至少應占投資總額的1/2，其中投資總額＜420萬美元的，注冊資本不得低于210萬美元；

（3）1000萬美元＜投資總額≤3000萬美元的，注冊資本至少應占投資總額的2/5，其中投資總額＜1250萬美元的，注冊資本不得低于500萬美元；

（4）3000萬美元＜投資總額的，注冊資本至少應占投資總額的1/3，其中投資總額＜3600萬美元的，注冊資本不得低于1200萬美元。

〖yangjobe〗注意：三個特殊區段的注冊資本額。不再考慮比例要求。
特殊區段	最低注冊資本額
300－420	210
1000－1250	500
3000－3600	1200

    合營企業如遇不能執行此規定的，由國務院對外經濟貿易主管部門會同工商行政管理機關批準。

 

五、中外合資經營企業的組織機構

 

（一）董事會

董事會是合營企業的最高權力機構。董事會成員不得少于3人。董事長和副董事長由合營各方協商確定或者由董事會選舉產生。中外合營者的一方擔任董事長的，由他方擔任副董事長。董事名額的分配由合營各方參照出資比例協商確定，董事由合營各方按照分配的名額委派和撤換。董事任期4年，可以連任。

董事會每年至少召開一次董事會會議，經1/3以上董事提議，可以召開臨時會議。

董事會會議應有2/3以上董事出席，由董事長召集，不能時，可由董事長委托副董事長或其他董事召集，其決議方式可以根據合營企業章程載明的議事規則作出，但涉及到（1）合營企業章程修改、（2）合營企業中止、解散、（3）注冊資本增加或減少、（4　）與其他經濟組織合并、分立等事項時，必須經出席董事會會議的董事一致通過。

（中外合作企業特別決議還包括資產抵押）

 

 

 

 

 

 

股份有限公司與中外合資經營企業董事會的區別

項目	股份有限公司	中外合資經營企業	中外合作經營企業
董事會性質	最高權力機構為股東大會，董事會是股東大會的執行機構	董事會是企業的最高權力機構	董事會和聯合管理委員會是企業的最高權力機構
董事會人數	5－19人	不得少于3人。 名額的分配參照投資比例協商確定。	不得少于3人 。名額的分配參照投資或提供的合作條件協商確定。
董事長的產生方式	由董事會全體董事的過半數選舉產生	由合營各方協商確定或者由董事會選舉產生，一方擔任董事長的，另一方擔任副董事長	由合作企業章程規定，一方擔任董事長（主任）的，另一方擔任副董事長（副主任）
會議頻率	每年至少召開兩次	每年至少召開一次	每年至少召開一次
董事任期	3年	4年	不得超過3年
會議召開條件	1／2以上的董事出席	2／3以上的董事出席	2／3以上的董事出席
董事會臨時會議	1／3以上的董事提議	1／3以上的董事提議	1／3以上的董事提議
董事不能親自出席時	只能書面委托其他董事，不能委托董事以外的他人	可出具委托書委托他人代表其出席和表決，可以是非董事（超綱）	可以具委托書委托他人代表其出席和表決，可以是非董事
董事會決議	全體董事的過半數通過	其決議方式由章程規定 特別事項由出席會議的董事一致通過	（1）一般決議由全體董事的過半數通過； （2）特別決議由出席會議的董事一致通過

 

六、中外合資經營企業的經營管理

（一）生產經營權：可自行決定國內或國際采購。有權自行出口產品。

1、購買物資；

2、銷售產品。

（二）財務會計管理（與CPA執業相關）

1、報表的報送：合營企業應向合營各方、當地稅務機關、財政機關報送季度和年度會計報表。年度會計報表應抄報原審批機關。

2、合營企業的下列文件、報表、證件，應經中國注冊會計師驗證和出具證明，方為有效：

（1）    合營各方的出資證明書；

（2）    合營企業的年度會計報表；

（3）    合營企業清算的會計報表。

（三）勞動用工管理

合營企業用工實行勞動合同制。勞動合同由合營企業同本企業的工會組織代表職工集體簽訂，規模小的，也可與個人簽訂。      

合營企業董事會研究決定職工待遇問題時，工會的代表有權列席會議，董事會應當聽取工會的意見，取得工會的合作。

 

七、中外合資經營企業的出資額的轉讓

含義：合營企業出資額的轉讓是指在合營企業中合營一方將其全部或部分出資額轉讓給合營企業另一方或第三者。

（一）合營企業出資額的轉讓條件

1．合營企業出資額的轉讓須經合營各方同意。（類似合伙企業）

2．合營企業出資額的轉讓須經董事會會議通過后，報原審批機構批準。

3．合營企業一方轉讓其全部或部分出資額時，合營他方有優先購買權。（二）合營企業出資額的轉讓程序   

四個步驟：

1．申請出資額轉讓。

2．董事會審查決定。

3．報告審批機構批準。

4．辦理變更登記手續。

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

〖yangjobe〗出資額的轉讓要求總結：

企業性質	法律規定
合伙企業	（1）外部轉讓：合伙人向合伙人以外的人轉讓其合伙企業的全部或者部分財產份額時，必須經全體合伙人的一致同意。
	（2）內部轉讓：合伙人之間轉讓在合伙企業的全部或者部分財產份額時，應當通知其他合伙人。
	（3）合伙人依法轉讓其財產份額時，在同等條件下，其他合伙人有優先受讓的權利。
有限責任公司	（1）內部轉讓：股東之間可以相互轉讓出資。
	（2）外部轉讓：股東向股東以外的人轉讓其出資時，必須經全體股東的過半數同意；不同意轉讓的股東應當購買該轉讓的出資，如果不購買的，視為同意轉讓。
中外合資經營企業	（1）合營企業出資額的轉讓必須經合營各方同意； （2）出資額的轉讓必須經董事會會議通過后，報原審批機關批準； （3）合營企業一方向第三者轉讓其全部或者部分出資額時，合營他方擁有優先購買權。

 

八、中外合資經營企業的期限、終止和清算

（一）合營企業的期限   

有的行業的合營企業，應當約定合營期限；有的行業的合營企業，可以約定合營期限，也可以不約定合營期限。

1．舉辦合營企業，屬于下列行業的，合營各方應當依照國家有關法律、行政法規的規定，在合營合同中約定合營企業的合營期限：

（1）服務性行業；

（2）從事土地開發及經營房地產的；

（3）從事資源勘查開發的；

（4）國家規定限制投資項目的；

（5）國家其他法律、法規規定需要約定合營期限的。

一般項目原則上為10年至30年。投資大、建設周期長、資金利潤率低的項目以及由外國合營者提供行進技術或者著急技術生產尖端產品項目；或者在國際上有競爭能力的產品的項目，其合營期限可以延長到50年。經國務院特別批準的，可以在50年以上。

A、           約定期限的，各方同意延長期限的，應在距期滿6個月前向審查批準機關提出申請，批準機關在收到之日1個月內決定批準或不批準。

B、            各方同意將約定的合營期限條款改為不約定的，也要報批，機關在90日內決定批或不批。（但是不約定合營期限的，經稅務機關批準，可享受國家稅收減免稅優惠，但實際經營期未達到國家規定減免稅優惠政策規定的年限，應補繳已減免的稅款。）

 

（二）中外合資經營企業的解散（見教材）：

一般由董事會提出解散申請，合營一方違約的，由履約一方提出申請，報審批機關批準。

 

（三）中外合資經營企業的清算 

    成立清算委員會，由合營董事中選任，不能或不適合時，可聘請中國注會、律師擔任。審批機關認為必要時，可派人進行監督。 －＞有限責任公司由股東組成，股份有限由股東大會確定人選。

企業清算中合營企業的特例規定：合營企業以其全部資產對其債務承擔責任。合營企業清償債務后的剩余財產按照合營各方的出資比例進行分配，但合營企業協議、合同、章程另有規定的除外。合營企業解散時，其資產凈額或者剩余財產減除企業未分配利潤、各項基金和清算費用后的余額，超過實繳資本的部分為清算所得，應當依法繳納所得稅。