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關于設立外商投資創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)的暫行規(guī)定

2006/2/17 10:29:15       
現發(fā)布《關于設立外商投資創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)的暫行規(guī)定》,自二○○一年九月一日起施行。


  部長石廣生

  部長徐冠華

  局長王眾厚

  二○○一年八月二十八日

  關于設立外商投資創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)的暫行規(guī)定

  第一章總則

  第一條為鼓勵外國公司、企業(yè)和其它經濟組織或個人(以下簡稱外國投資者)來華投資于高新技術產業(yè),建立和完善我國的創(chuàng)業(yè)投資機制,根據《中華人民共和國中外合資經營企業(yè)法》、《中華人民共和國中外合作經營企業(yè)法》、《中華人民共和國外資企業(yè)法》、《公司法》及其它相關的法律法規(guī),特制定本規(guī)定。第二條允許外國投資者單獨或與中國的公司、企業(yè)或其它經濟組織(以下簡稱中國投資者),根據本規(guī)定在中國境內設立以創(chuàng)業(yè)投資為經營活動的外商投資有限責任公司或不具有法人資格的中外合作企業(yè)(以下簡稱外商投資創(chuàng)業(yè)投資企業(yè))。

  第三條本規(guī)定所稱創(chuàng)業(yè)投資是指主要向未上市高新技術企業(yè)(以下簡稱所投資企業(yè))進行股權投資,并為之提供創(chuàng)業(yè)管理服務,以期獲取資本增值收益的投資方式。

  第四條外商投資創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)應遵守中國有關法律法規(guī),不得損害中國的社會公共利益。外商投資創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)在中國境內的正當經營活動及合法權益受中國法律的保護。

  第二章設立與登記

  第五條外國投資者應當具備的條件:

  (一)至少有一個外國投資者應當具備下列條件:

  1.以創(chuàng)業(yè)投資為主營業(yè)務;

  2.申請前三年其管理的資本累計不低于1億美元;

  3.申請前三年其管理的資本中,已投資金額累計不低于5000萬美元;

  4.擁有具有三年以上創(chuàng)業(yè)投資從業(yè)經驗的專業(yè)管理人員;

  5.具有風險承受能力;

  6.有正當的資金來源;

  7.對外商投資創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)的出資不少于投資者出資總額的3;

  8.未受”過所在國和中國司法機關和其他相關機構的重大處罰。

  (二)至少有一個外國投資者應當具備下列條件:

  1.申請前一年其凈資產總額不低于1億美元;

  2.具有風險承受能力;

  3.有正當的資金來源;

  4.對外商投資創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)的出資不少于2000萬美元。

  (三)其他外國投資者應當具備下列條件:

  1.具有風險承受能力;

  2.有正當的資金來源;

  3.對外商投資創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)的出資不少于1000萬美元。

  如果只有一個外國投資者,則該外國投資者必須同時符合本條第(一)款和第(二)款規(guī)定的條件。

  第六條以中外合資有限責任公司、中外合作有限責任公司或不具有法人資格的中外合作企業(yè)形式設立的外商投資創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)的中國投資者應當具備的條件:

  (一)至少有一個中國投資者應當具備下列條件:

  1.以創(chuàng)業(yè)投資為主營業(yè)務;

  2.申請前三年其管理的資本累計不低于1億元人民幣,或申請前一年其凈資產總額不低于1億元人民幣;

  3.其已投資金額累計不低于3000萬元人民幣;

  4.擁有具有創(chuàng)業(yè)投資從業(yè)經驗的專業(yè)管理人員;

  5.具有風險承受能力;

  6.有正當的資金來源;

  7.對外商投資創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)的出資不少于500萬美元;

  8.未受過司法機關和其他相關機構的重大處罰。

  (二)其他中國投資者應當具備下列條件:

  1.具有風險承受能力;

  2.有正當的資金來源;

  3.對外商投資創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)的出資不少于500萬美元。

  第七條投資者對外商投資創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)的出資中,外國投資者所占比例不得低于25。

  外國投資者以可自由兌換的貨幣出資,中國投資者以人民幣出資。

  投資者可以根據合同的約定分期繳納出資。首期出資不得低于各自認繳出資額的15,且應當自外商投資創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起3個月內繳清。其余出資應自外商投資創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3年內全部繳清。

  第八條外商投資創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)投資者認繳的出資額總和應是外商投資創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)的投資總額。外商投資創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)投資總額應主要用于向所投資企業(yè)進行股權投資。

  第九條設立外商投資創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)按以下程序辦理:

  投資者經擬設立外商投資創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)所在地省級外經貿主管部門向對外貿易經濟合作部(以下簡稱審批機構)報送設立申請書及有關文件。審批機構在收到全部上報材料之日起45天內,經商科學技術部同意后,做出批準或“不批準的書面決定。予以批準的,發(fā)給《外商投資企業(yè)批準證書》。

  獲得批準設立的外商投資創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)應自收到審批機構頒發(fā)的《外商投資企業(yè)批準證書》之日起一個月內,向國家工商行政管理部門申請辦理登記注冊。

  第十條申請設立外商投資創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)應當向審批機構報送以下文件:

  (一)投資者簽署的設立申請書;

  (二)投資者簽署的外商投資創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)合同及章程(其中,以外資有限責任公司形式設立的外商投資創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)僅需報送章程,下同);

  (三)投資者的注冊登記證明(復印件)、銀行資信證明、法定代表人證明(復印件);

  (四)投資者經會計師事務所審計的最近一年的年度資產負債表和損益表;

  (五)投資者的資金來源說明;

  (六)符合第五條第(一)款要求的外國投資者的創(chuàng)業(yè)投資業(yè)務說明、申請前三年其管理資本的說明、申請前三年其管理資本中已投資資本的說明、其擁有的創(chuàng)業(yè)投資人才簡歷,及其未受過重大處罰的聲明;

  (七)以中外合資有限責任公司、中外合作有限責任公司或不具有法人資格的中外合作企業(yè)形式設立的外商投資創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)還需提供符合第六條第(一)款要求的中國投資者的創(chuàng)業(yè)投資業(yè)務說明、申請前三年其管理資本的說明或申請前一年其凈資產情況的說明、其已投資資本的說明、其擁有的創(chuàng)業(yè)投資人才簡歷,及其未受過重大處罰的聲明;

  (八)擬設立外商投資創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)的主要經營管理人員的從業(yè)經歷說明;

  (九)審批機構要求的其他文件。

  其中第(五)、(六)、(七)、(八)項相關材料應由會計師事務所、律師事務所、公證機構等相關中介機構出具或出具意見書。第十一條外商投資創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)申請登記,申請人應按照《中華人民共和國企業(yè)法人登記管理條例》及其施行細則的規(guī)定向國家工商行政管理部門報送文件。

  第三章組織機構與經營管理

  第十二條外商投資創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)可以經營以下業(yè)務:

  (一)在國家鼓勵和允許外商投資的高新技術領域及國家批準的其它領域以全部自有資金進行投資;

  (二)提供創(chuàng)業(yè)投資咨詢;

  (三)為所投資企業(yè)提供管理咨詢;

  (四)審批機構批準的其他業(yè)務。

  第十三條外商投資創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)不得從事下列活動:

  (一)在國家禁止外商投資的領域投資;

  (二)直接或間接投資于證券、期權、期貨或任何金融衍生工具,但所投資企業(yè)上市后,外商投資創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)所持股份及配送股份不在此列;

  (三)直接或間接投資于非自用不動產;

  (四)貸款進行投資;

  (五)非自有資金進行投資;

  (六)提供貸款或擔保;

  (七)法律、法規(guī)禁止從事的其它活動。

  第十四條以有限責任公司形式設立的外商投資創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)內設立董事會。以不具有法人資格的中外合作企業(yè)形式設立的外商投資創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)內設聯合管理委員會。董事會或聯合管理委員會由投資者委派的董事或委員代表投資者共’同管理外商投資創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)。董事會或聯合管理委員會決定外商投資創(chuàng)業(yè)投資傘業(yè)的一切重大問題。

  第十五條以不具有法人資格的中外合作企業(yè)形式設立的外商投資創(chuàng)業(yè)投資企業(yè),投資者可以在合作合同中依據國際慣例約定內部收益分配機制。以有限責任公司形式設立的外商投資創(chuàng)業(yè)投資企業(yè),投資者可以在章程中依法約定給予管理人員的業(yè)績報酬。

  第十六條以不具有法人資格的中外合作企業(yè)形式設立的外商投資創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)的投資者,對外商投資創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)的債務承擔連帶責任;以不具有法人資格的中外合作企業(yè)形式設立的外商投資創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)的投資者也可以在合作合同中約定至少有一名投資者對外商投資創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)的債務承擔連帶責任,其他投資者以其認繳的出資額為限或按合作合同約定承擔責任。

  第十七條董事會或聯合管理委員會下設經營管理機構,根據董事會或聯合管理委員會的授權,負責日常經營管理工作,執(zhí)行董事會或聯合管理委員會的投資決策。

  第十八條經營管理機構的主要人員應當符合下列條件:

  (一)有民事行為能力且該民事行為能力沒有受到限制;

  (二)無犯罪記錄;

  (三)無不良經營記錄;

  (四)應具有創(chuàng)業(yè)投資業(yè)的從業(yè)經驗,且在金融領域無違規(guī)操作記錄;

  (五)審批機構要求的其它條件。

  第十九條經營管理機構應定期向董事會或聯合管理委員會報告以下事項;

  (一)經授權的重大投資活動;

  (二)季度、中期、年度業(yè)績報告和財務報告;

  (三)法律、法規(guī)規(guī)定的其他事項;

  (四)合同、章程中規(guī)定的有關事項。

  第二十條外商投資創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)從所投資企業(yè)獲得利潤分紅,并可以根據經營需要依法選擇適用的退出機制,包括:

  (一)將其持有的所投資企業(yè)的部分股權或全部股權轉讓給其他企業(yè)或個人;

  (二)經所投資企業(yè)同意,簽訂股權回購協議,由所投資企業(yè)在一定條件下回購其所持有的股權;

  (三)所投資企業(yè)在符合法律、法規(guī)規(guī)定的上市條件時可以申請到境內外股票市場上市。外商投資創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)可以依法通過股票市場轉讓其擁有的所投資企業(yè)的股份;

  (四)中國法律、法規(guī)允許的其它方式。

  所投資企業(yè)向外商投資創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)回購該外商投資創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)所持有所投資企業(yè)股權的具體辦法由審批機構另行制定。

  第二十一條第五條第(一)款所述投資者(以下簡稱承擔主要責任的投資者)在外商投資創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)存續(xù)期間不得撤回其在外商投資創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)的投資。承擔主要責任的投資者如有特殊情況確需撤回投資,則必須由新的投資方承擔該投資者的全部責任和義務。承擔主要責任的投資者撤回投資,不得損害外商投資創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)及第三方的利益,且應相應修改合同和章程,并報審批機構批準。第二十二條投資者應在合同、章程中約定外商投資創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)的期限,一般不得超過12年。經營期滿,經審批機構批準,可以延期。

  經審批機構批準,外商投資創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)可以提前解散,終止合同和章程。

  外商投資創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)解散,應按有關規(guī)定進行清算。

  第四章審核與監(jiān)管

  第二十三條外商投資創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)投資于所投資企業(yè),外商投資創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)投資的比例或與其他外國投資者聯合投資的比例總和一般不得低于其所投資企業(yè)注冊資本的25;該所投資企業(yè)享受外商投資企業(yè)待遇,發(fā)給外商投資企業(yè)批準證書和企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照。

  第二十四條外商投資創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)投資于所投資企業(yè),按外商投資企業(yè)的審批權限及審批程序另行申報,并在獲得批準之日起一個月內向審批機構備案。凡未按上述要求在規(guī)定的時限內辦理備案手續(xù)的,批準文件無效。

  第二十五條外商投資創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)向所投資企業(yè)投資、在其認繳的出資額未如期到位之前,其所持有的所投資企業(yè)的股權不得轉讓。

  第二十六條外商投資創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)轉讓所投資企業(yè)的股權,及外商投資創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)所投資企業(yè)終止,應報審批機構批準后到國家工商行政管理部門辦理相關手續(xù)。審批機構在批準時應征得科學技術部的同意。

  第二十七條外商投資創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)應將每半年度的投資及經營情況于下半年度的前一個月內向審批機構備案,并作為外商投資創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)參加聯合年檢的必備材料之一。凡未按上述規(guī)定備案的,、審批機構將商國務院有關部門后予以相應處理。

  第二十八條外商投資創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)經營管理機構的主要人員如有違法操作行為,除依法追究責任外,情節(jié)嚴重的,不得繼續(xù)從事創(chuàng)業(yè)投資及相關的投資管理活動。

  第五章附則

  第二十九條香港特別行政區(qū)、澳門特別行政區(qū)、臺灣地區(qū)的投資者在大陸投資設立外商投資創(chuàng)業(yè)投資企業(yè),參照本規(guī)定執(zhí)行。

  第三十條本規(guī)定由對外貿易經濟合作部、科學技術部和國家工商行政管理總局負責解釋。

  第三十一條本規(guī)定自發(fā)布之日起施行。

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